一份生效的工程合同具有法律約束力，是合同履行及爭議處理的依據，是我們全過程索賠的基本依據。目前關于工程合同無效的認定除了未經規(guī)劃許可工程的合同是否無效尚有不同看法，其它情形已無爭議。工程實踐中容易產生爭議的是合同無效后的結算問題，如合同因為發(fā)包人的原因無效，我們沒有過錯，且工程質量合格的，如何結算工程款呢？

　　【典型判例】2000年12月，濟慈教育集團與建功集團簽訂建設工程承包合同。2001年2月，雙方通過招投標又簽訂建筑施工合同。合同簽訂后，建功集團進場施工。2002年4月，市建設局發(fā)文認為濟慈教育集團在工程項目招投標過程中，沒有發(fā)放招標文件，沒有接收投標文件，沒有成立評標委員會，沒有開標及評標，整個招標過程缺少必要的法定程序，宣布工程施工招投標結果無效。工程大部分已投入使用后，濟慈教育集團一直拖欠部分工程款未支付。之后，濟慈教育集團以施工合同無效為由，要求從拖欠的工程款中扣除建功集團應得的利潤，雙方未能協(xié)商達成一致，建功集團遂向法院提起訴訟。(選自工庫網中國工程判例全庫11-0039)

　　【典型觀點】一種意見認為：施工合同無效，建功集團只能要求施工合同中的直接費和間接費，不能要求利潤。第二種意見認為：因濟慈教育集團原因中標無效，導致施工合同無效，建功集團理應取得包括利潤在內的全部工程價款。

　　【法律分析】我認同第二種意見，理由是： 對于必須進行招標的工程，濟慈教育集團違反招投標法定程序，未依法辦理相關手續(xù)，導致中標無效，施工合同因此無效。施工合同無效，工程竣工驗收合格的情況下，可以參照合同約定結算工程價款。工程中標無效的過錯責任或主要過錯責任在濟慈教育集團，如果建功集團不能取得利潤，濟慈教育集團就依據無效合同取得了建功集團應當?shù)玫降睦麧?，即因自己的違法行為而獲取額外利益，這與《合同法》第58條規(guī)定的無效合同的處理原則不符。判例中，法院也認同該意見，判決濟慈教育集團向建功集團支付利潤。

　　【索賠支招】發(fā)包人應對其未履行招投標過程中的法定義務導致施工合同無效承擔相應的責任，我們有權取得施工合同利潤，我們應該主張參照合同約定結算工程價款，包括直接費用、間接費用、利潤和稅金等，缺少其中任何一部分，則相當于發(fā)包人依據無效合同取得了我們應當?shù)玫降睦妫@與無效合同的處理原則不符，其利益向一方當事人傾斜，不能很好地平衡承發(fā)包雙方之間的利益關系。發(fā)包人拒絕支付利潤的，我們可以依據合同約定提起訴訟或仲裁，維護自己的合法權益。對于依法必須招標的工程項目，發(fā)包人未依法定程序進行招投標，并辦理相關手續(xù)的，我們宜提醒發(fā)包人，以避免合同無效。如果法院收繳利潤，我們可以將利潤作為損失要求對合同無效有主要過錯的發(fā)包人承擔。

　　關于質量合格，合同無效如何結算工程價款的其它相關問題，讀者可閱讀我寫的、全國新華書店及建筑書店銷售中的《工程索賠100招》第三章第二節(jié)，可請我及建緯工程索賠中心集中講解低中標情況下如何通過全過程索賠實現(xiàn)高結算，也可登陸我主編的工庫網(www.aisgk.com)，了解、掌握和交流全過程索賠實務。

　　下期主題為：合同無效 損失按過錯承擔

　　工程實踐中，施工合同無效還可能對我們和發(fā)包人造成損失，包括發(fā)包人拖欠工程款給我們造成的利息損失，我們逾期完工給發(fā)包人造成的損失等，那么這些損失在合同無效的情況下我們和發(fā)包人應如何承擔呢？